利用发工资的职务便利取得资金是盗窃罪吗？上海律师为您解答

　　1963年9月10日出生，大专学历，广东省饶平县三饶永丰源陶瓷有限公司会计。2005年11月22日因涉嫌盗窃罪被逮捕。广东省饶平县人民检察院以被告人范军犯盗窃罪，向饶平县人民法院提起公诉。上海律师就来回答一下相关的情况。

　　被告人范军对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩称自己没有盗窃现金，只是利用职务之便借走了，后来连本带利归还了。他是自首，又是初犯，要求从轻处罚。辩护人的辩护意见是，被告人利用工作上的便利取得工资使用权，不属于秘密窃取，应以挪用资金罪论处；被告人归案后认罪态度较好，退还全部赃款，系自首，酌情从轻处罚。

　　饶平县人民法院的一次公开听证会指出:2003年8月，被告人范军在广东饶平县三饶永丰源陶瓷有限公司(私营企业)财务室担任成本会计。他因参与“六合彩”赌博而欠下赌债，于是萌发了利用公司发员工工资、盗取现金的想法。

　　同月的一天，财务室主任范军拿出自己保管的财务室衣柜钥匙，私自配了一把。同月8日中午，范军乘无人之机潜入公司财务室，用事先准备好的钥匙打开财务室存放工资的衣柜，将衣柜内存放的用于支付员工工资的39、1万余元盗走174329元。

　　回到宿舍后，范军写了一条信息，说明了自己的身份和作案原因，并表示会连本带利返还现金。之后，范军携带赃款逃往江西老家，并在途中挥霍了部分赃款。经家人劝说，范军电话通知该公司老板刘世峰赔礼道歉，并于同月21日退赔赃款15、9万元。

　　之后，他通过老乡余义成还款2600元。2005年11月9日，范军被抓获归案后，其家人退赔赃款12729元。由于范军及其亲友退还了全部赃款，永丰源陶瓷有限公司请求对范军从轻处理。广东饶平县人民法院认为，被告人范军的行为已构成盗窃罪，且盗窃数额特别巨大。

　　按照刑法规定，应该判处10年以上有期徒刑。但由于是偶犯，作案手段一般，归案后认罪态度较好，案发后有悔罪表现。他能及时将大部分赃款归还失主。归案后，其家属将代为将剩余赃款退还失主，失主也将向范军出具从轻处罚申请。

　　依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十三条、第六十三条第二款之规定，以盗窃罪判处被告人范军有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。一审宣判后，被告人范军没有上诉，检察院也没有抗诉。广东省饶平人民法院依法将该案报请最高人民法院核准。

　　最高国家人民对于法院进行复核人员认为，被告人范军采取技术秘密管理手段可以窃取公私财物，其行为已构成盗窃罪，且盗窃数额没有特别具有巨大。

　　审判工作程序自身合法。依照《中华民族人民民主共和国中国刑法》第六十三条第二款和《最高实现人民需要法院提出关于政策执行（中华全国人民群众共和国环境刑事诉讼法）若干重大问题的解释》第二百七十条的规定，裁定如下：核准广东省饶平县人民选择法院（2006）饶刑初字第24号认定被告人范军犯盗窃罪，在法定刑以下判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元的刑事司法判决。

　　范军的行为之间是否能够构成网络犯罪？范军的行为是构成挪用资金罪、职务侵占罪还是盗窃罪？本案情形是否应该符合现代刑法第六十三条第二款中的“特殊教育情况”，可否对范军在法定刑以下量刑？被告人范军盗走单位存在巨额钱财，事后数据表明学生真实有效身份的行为不属于传统民间金融借贷，而是一种犯罪心理行为。

　　上海律师了解到，鉴于被告人范军属偶犯、初犯，积极参与认罪悔罪，已还清全部赃款并取得被害人的谅解，对社会的危害最大程度影响不大，对其可在法定刑以下判处刑罚。饶平县人民通过法院判决认定的事实清楚，证据能力确实、充分，定罪准确，量刑适当。