上海公司劳动律师讲员工贩毒被拘留要付这期间工资吗

　　基本案情：2016年10月1日至2019年9月30日，金与上海某网络科技有限公司(以下简称X公司)签订劳动合同。金担任营销部主任，月基本工资8800元，绩效工资1633元。2018年5月30日，金因涉嫌贩毒被上海市公安局松江分局传唤，次日被刑事拘留。

　　2018年6月22日，X公司为金办理了退工手续。X公司未支付2018年6月和7月的金工资。2018年7月2日，由于证据不足，金被解除刑事拘留。同日，上海市公安局松江分局广富林派出所决定于2018年7月12日对金行政拘留10解除拘留。

　　金主张自己在2018年7月2日至7月11日期间没有恢复人身自由，因此手机在此期间没有通话记录，但由于联通营业厅只提供半年内的通话记录查询功能，无法提供证据。2018年7月12日下午13:41、15:05，金两次电话联系孙，通话时间分别为19秒和2分4秒。

　　2018年7月12日至2018年7月17日，金与孙多次通过微信聊天进行沟通。其中，2018年7月12日，孙问金:你在哪里？金回答:上海。孙回答:好久没看到你的信息了。金回答:出了什么事，但已经搞清楚了。孙回答:什么时候方便去公司办手续怎么样？2018年7月17日，金问孙:孙先生，我今天来办手续，可以吗？孙回答:好吧。金问:主要是什么，我自己的东西拿走了，还要签什么？孙回答:1:1。走流程；2.个人物品转移到朱静身边；3.笔记本电脑与唐双峰沟通。金问:流程怎么走？如何沟通笔记本？孙回答:走线下，IT反映笔记本电脑不能用。金问:那我该怎么办？让我赔偿？孙回答:具体IT和财务沟通，提出意见。

　　2018年7月18日，X公司向金发送EMS快递。快递面单显示内部件名称:解除通知。2018年7月19日，金签署了EMS快递。金主张EMS快递是2018年6月16日解除劳动合同的通知，X公司主张EMS快递是2018年7月16日解除劳动合同的通知。

　　根据《2018年6月16日劳动合同终止通知书》，自2018年5月30日起，您尚未在公司工作。根据《上海某网络科技有限公司员工手册》第二款第十一项第六条的有关规定，劳动合同即时终止——无故连续旷工3天以上(含3天)，严重违反公司规章制度，公司终止与您的劳动关系。

　　上海高级刑事律师根据2018年7月16日解除劳动合同的通知，自2018年5月30日以来，您一直没有在公司工作。后来，你得知自己因涉嫌贩毒被刑事拘留，并于2018年7月2日释放。但自释放以来，公司仍未报告。根据《上海百芝龙网络科技有限公司员工手册》第二款第十一项第六条的有关规定，我公司已满足即时解雇条件——无故连续旷工3天以上（含3天），严重违反公司规章制度，因此公司决定解除与您的劳动关系。

　　《上海某网络科技有限公司员工手册》第二款第十一项第六条规定，员工有下列情形之一的，直接解雇。但是，如果有适当的情况，员工有明显的悔改态度，可以酌情减轻处理。1.无故旷工3天以上(含3天)或一年内无故旷工10天以上的。《员工手册》由金签字，签字日期为2016年10月18日。《员工手册》关于假期管理的规定规定，员工因私请假，应在休假前在OA系统办理请假手续，并指定岗位代理人。因特殊情况不能提前办理请假手续的，应当委托代理人办理请假手续。逾期未办理请假手续的，视为旷工。

　　2018年8月20日，金向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求X公司支付175931元非法解除劳动合同，2018年5月30日至2018年6月15日工资152.02元。2018年10月8日，委员会裁决不支持申请人（即金）的请求。金拒绝接受裁决，并起诉法院。
 

　　司法观点：2018年5月30日，员工因涉嫌贩毒被公安部门传唤，第二天被刑事拘留。2018年7月2日，由于证据不足，员工被解除刑事拘留。同日，公安部门决定于2018年7月12日对员工行政拘留10天，解除拘留。

　　2018年5月30日至2018年6月15日，员工半个月左右未到岗，未为公司提供劳动。根据劳动部《关于落实若干问题的意见》第二十八条的规定，劳动者因涉嫌违法犯罪被有关机关审查、拘留或者逮捕的，用人单位可以在限制劳动者人身自由期间暂时停止履行劳动合同。劳动合同暂时停止履行期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。员工要求公司在此期间支付劳动报酬，缺乏事实和法律依据，不予支持。

　　劳动合同的解除权是形成权，当一方作出解除劳动合同的意图到达另一方时生效。员工自2018年5月30日起两周内未正常出勤，未说明合理理由。在这种情况下，公司按照《员工手册》的规定解除金的劳动合同是违法的。员工很难支持支付非法解除劳动合同赔偿的主张。
 

　　裁判要点：上海市长宁区人民法院(2018)沪0105民初23297号一审认为，本案争议的焦点之一是劳动合同终止时间，争议的焦点之二是X公司是否违法终止劳动合同。

　　关于争议焦点1，金主张于2018年6月16日解除劳动合同，X公司也承认于2018年6月16日发出解除劳动合同通知。但X公司辩称，2018年7月18日发出的劳动合同通知为2018年7月16日，以此为准。

　　一审法院认为，用人单位多次行使解除劳动合同的权利的，应当按照解除行为的顺序，逐步确定解除行为是否生效，解除行为是否合法。在本案中，金认为其辞职的原因是X公司于2018年6月16日发出的解除劳动合同通知书，并声明其妻子在2018年6月中旬知道该公司解除了劳动合同，X公司也于2018年6月22日为金办理了在线退工手续。X公司也没有证明他已经开始为金办理恢复劳动关系的手续。对于2018年6月16日解除劳动合同的事实，月16日。

　　关于争议焦点2，金认为自2018年5月30日后一周左右，家人已知道自己被刑事拘留失去了人身自由，但没有告知公司。虽然金主张妻子在2018年6月初请假并同意公司，但没有提供证据证明，一审法院难以接受。

　　金某于2018年5月31日至2018年6月15日期间未到岗提供劳动，亦未依照规章制度规定履行请假手续，X公司在不知情的情况下，依据《员工手册》的规定以“无故连续旷工3天以上”为由解除劳动合同，并无不当。上海高级刑事律师故对于金某主张X公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，一审法院难以支持。

　　由于2018年5月30日至2018年6月15日期间金某长达半个月左右时间未到岗，并未为X公司提供劳动，且根据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第28条规定，劳动者因涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。综上，金某要求X公司支付该期间劳动报酬，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。

　　上海市第一中级人民法院二审认为，劳动合同的解除权系形成权，当一方作出解除劳动合同的意思到达相对方时即生效。本案中，在案证据及当事人陈述反映，X公司于2018年6月16日作出解除双方劳动合同的决定，于2018年6月22日为金某办理了退工手续，金某恢复自由后就知晓X公司解除劳动合同的决定，并向X公司要求回公司复工。因此，本院认定双方劳动合同因X公司于2018年6月16日作出的解除金某劳动合同决定而解除。

　　上海高级刑事律师对于X公司解除劳动合同是否违法的争议。金某主张在其被刑事拘留一周后，其家人知悉情况，遂告知X公司并请了假，且X公司未通过员工的紧急联系人核实相关情况就作出解除决定违法。

　　但其一，金某未举证证明其家人在2018年6月初将其被拘留情况告知X公司并请了假；其二，金某未举证证明X公司在2018年6月16日前已知晓金某被拘留情况；其三，金某在双方签订的劳动合同中未填写紧急联络人情况，又未提供其已经向X公司提供过紧急联系人的证据，且X公司应先经过紧急联系人核实相关情况才予以确认员工旷工的主张，无法律规定或相关约定。故，金某自2018年5月30日起逾两周仍未正常出勤，且未说明合理理由，X公司在此情况下依据《员工手册》的规定解除金某劳动合同，难谓违法。金某关于支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉主张，本院难以支持。