公司破产如何处理？上海公司纠纷律师来讲讲

　　公司清理能够分为破产清理与非破产清理。破产清算是根据破产法举行的清理，而根据公司法举行的清理为非破产清理。当公司无奈清理出现时，也应当进入破产清理步伐，股东不负担连带义务。接下来上海公司纠纷律师为您讲解相关问题，希望能够对您有所帮助。

　　一、董事是真正的清理义务人

　　无限公司股东怠于执行清理责任负担民事义务的情形，大多发生在施行不克不及或“无产可破”的应破产公司中。此时，公司中的中小股东正遭受对公司债权负担连带义务的“无妄之灾”，而债权人好处则取得好像过于充分的保护。由此可见，让有限公司股东成为清算义务人并不合理，我们需要找到真正的清算义务人。而有限公司的公司治理结构决定了，清算义务人应该是董事而非股东。

　　（一）股东不介入公司的谋划管理

　　在无限公司的公司管理布局中，公司股东介入公司聚酯是经由过程股东会的体制格局来行使的，股东其实不间接介入公司的谋划与治理。详细来讲，股东会的权柄是有限定的，只对公司微观事项做出决议， 或许对董事会提交的事项举行审议。从股东会一年仅一次的召开体制格局看，股东与公司之间的联络极其疏松。从股东行使权力的体制格局看，其借助于股东会的集体决议机制，并不是通过股东自身的个别行为来行使公司的权利。从根本上讲，现行《公司法》及《公司法司法解释（二） 》的规定违反公司独立人格与股东有限责任两大基本原则。从资产分割理论看，股东的有限责任是强制所有者保护形式，其资产免受公司债权人的侵害。换言之，除缴纳出资外，股东对公司与债权人不应承担其他任何责任，股东无需履行清算义务。

　　（二）与董事相比，股东不该成为清理义务人

　　董事在公司管理中的位置，抉择其为公司遣散时的真正清理义务人。详细来由以下： （1）从董事权柄看，董事会是公司的谋划治理机构，制定公司遣散计划是其主要权柄之一，而股东是公司遣散计划的被动接受者，无奈启动遣散步伐；（2）董事对公司负有注重责任与忠诚责任，而公司遣散时的清理责任便是董事在公司存续过程当中某一阶段的注重责任；（3）从知情决议角度看，董事对公司信息的控制较为全面、深入，能够对是否启动清算程序做出较为妥当的判断。相反，股东不参与经营管理，信息有限。更为重要的是，董事全面了解公司的经营状况与财务状况是知情决策的必然要求，不仅是其权利更是其义务；（4）现行公司法及其司法解释的规定违反了所有与经营相分离的基本原则。“谁经营谁负责”才是必然的推论。所以，应该由董事担任清算义务人。

　　此外，我国《破产法》第6条明确划定，法院审理破产案件，依法追查破产企业谋划治理职员的法令义务，此处明显不是指公司股东。该法第125条划定企业董事等职员违背忠诚责任、勤恳责任以致地点企业破产时依法负担民事义务。可见，破产法已经对董事与破产的因果关系做了明确的界定，造成公司破产的只能是董事等高管人员。破产法作为公司法的自然延伸，对其的理解与解释可以类推适用到公司法，因此董事作为清算义务人比股东更为妥当。

　　二、制度错位的根源

　　（一）对《公司法》第 183 条的误读

　　《公司法》第 183 条划定：“公司因……而遣散的，应当在遣散事由涌现之日起十五日内成立清算组，开端清理。无限义务公司的清算组由股东构成。”从广义看，“公司”一词不同于“股东”一词，即公司≠股东。可见，成立清算组的责任不是由股东负担，而是由公司负担。股东的身份是清理组成员，而不是清理义务人。《公司法法律说明（二） 》第18条将股东作为清理义务人是对《公司法》第183条的误会。

　　（二）对公司遣散效力的误解

　　公司遣散意味着该公司从失常的谋划状况将进入清理状况，此时公司管理机制并未转变，股东的法令位置稳定。唯独在实现相应的选举等程序后，股东才能成为公司的清算人（清算组成员）。换言之，股东成为有限公司的清算人需要履行相应程序，即成立清算组。所以，承担启动清算程序的只能是公司董事。

　　（三）对公司清理机制与破产清算制度差异的忽视

　　公司清理能够分为破产清理与非破产清理。破产清算是根据破产法举行的清理，而根据公司法举行的清理为非破产清理。当公司无奈清理出现时，也应当进入破产清理步伐，股东不负担连带义务。这是由于：第一，无奈清理属于破产法上的“显然不足了债才能”的一种情况。第二，依据《破产法》第127条规定可以推知债务人不移交财产、印章等资料，或者伪造、销毁账册而使财产状况不明等情形，也是破产清算中经常出现的情形。而根据《公司法司法解释（二） 》第18-21条的规定，结合大量公司解散案例，公司无法清算时有限公司股东承担连带责任，这是对“无法清算程序”的误解。

　　三、探访债务人利益保护的正道

　　1.公司遣散不主动进入公司清算程序

　　公司遣散与公司清算是公司的两个分歧性命进程，公司遣散后不主动进入清理步伐。首要来由以下：起首，公司遣散事由涌现其实不幸免致使公司清理。比方，公司因分开或许分离而致使遣散的，或许在公司章程划定业务克日届满而遣散的场所，假如该公司通过股东（大）会的特别决议决定继续经营，那么该公司可以不进入清算程序。其次，公司解散决议与选举清算人成立清算组属于不同的程序，其适用两套不同的规则。根据《公司法》的规定，公司解散决议属于特别决议，而选举清算人则属于普通决议。最后，公司解散与公司清算属于两种不同的诉讼程序，法院是在公司清算案件中才指定清算组成员，并不是在公司解散案件中就指定清算组成员。公司被判决解散时，并不立即进入清算程序。

　　2．清算人无奈取代清算义务人

　　清理义务人指的是负有实时构造清理的人，即清理步伐的启动者。清理组成员，即清算人，是公司清算组成立后，为该机构的组成职员。当公司被迫遣散时，能够采取选定方式产生清算人。所以，董事不是公司清算人的唯一来源，清算人与清算义务人无法相互替代。

　　3.需求清理义务人及时启动清算

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