合同主体履行能力的概念
合同的履行,指的是合同规定义务的执行。任何合同规定义务的执行,都是合同的履行行为;相应地,凡是不执行合同规定义务的行为,都是合同的不履行。因此,合同的履行,表现为当事人执行合同义务的行为。当合同义务执行完毕时,合同也就履行完毕。合同主体的履行能力不是指合同主体表面上看起来是否有能力履行合同,而是指合同主体是否具备履行经济合同的实际能力。合同主体的履行能力是判断是否要和一方签订合同的关键,合同主体风险中90%的风险来源于合同主体实际履行能力的风险。
不具有所有权的财产不能抵押的案例
在浙江沿海城市曾经发生了一起案件,因为浙江的该城市属于东部沿海地区,经济较为发达,也有比较大的海运规模。一位北方的商人李×到当地做服装批发生意,在饭局上结识了一位从事海商海运贸易的生意伙伴王×。在饭局结识后李×和王关系不断密切,一日,王×邀请李×参观王×的公司,李×欣然应允,参观过程中,王亲自带李×参观了其为法定代表人的货运公司的货轮、油轮等资产,同时王还指挥下属调度了一艘货轮,邀请李×上船参观,并在船上吃了自助餐,李×因此深深被王的经济实力折服。数月后王×以资金周转为名,向李×借款2500万元,月利率两分,借期3个月,同时承诺将公司的×货轮抵押给李×作为借款合同的担保。李×经过上次到王×公司的考察,深知王的雄厚实力,并且碍于朋友情面,没有多问也没有仔细考虑,就和王签订了借款协议和货轮的抵押协议,但未办理货轮的抵押登记。
3个月后,王×无力偿还借款,李×经多次催告后王×仍不履行,李×遂以借款合同和抵押合同将王×告上法庭要求实现货轮的抵押权偿还欠款。法院判决确认了王的债权,但驳回了要求实现抵押权的请求。为什么协议都是真实有效的,但法律会判决驳回实现抵押权请求呢?说白了是这些船根本就不属于王×,在法律上这些船都是挂靠到船舶公司名下,是船舶公司对该船舶拥有所有权,王×只是对这些船舶拥有使用权而已,因此王×虽然可以自由调度货船的使用,但却不能将船抵押给他人,如果要办理抵押,必须靠船舶公司来提供相应的手续。虽然王是公司的实际控制人,但打起官司,如果没有合法抵押登记手续,法院是不可能会支持实现抵押权的请求的。静安共和新律师所以特定物的交易,无论是买卖抵押还是使用,都需要合法的手续方可完成,切不可掉以轻心。
合同主体履行能力的内容
合同主体的履行能力的审查可以分为三个主要方面:第一方面是审查合同项下的标的物是否真实合法存在;第二方面是审查合同主体的经营状况;第三方面是对合同主体的资产进行调查。合同项下标的物的审查是指合同中涉及的交易的物品是否存在,标的物分为有形和无形两种形态,有形的包括动产不动产比如房屋矿泉水等,无形物品包括著作权商标权专利权等。审查标的物主要考察标的物的真是存在和合法存在两个要素。合同主体经营状况是指一个公司的实际经营状况,包括公司是否正常运行、是否存在拖欠工资税款等问题。合同主体的资产调查是指对公司净资产而非注册资本或者公司账面资产的审查。
江苏省市银行不良贷款的案例2
案件发生江苏省×市,该市有企业主王×想从银行贷款8000万元,但王×代表企业第一次去找银行时,银行以该企业注册资金只有2000万元,不符合贷款的风险控制要求为由拒绝了王的贷款申请。之后王×通过询问后得知,市场上有一种中介公司,专门负责为企业办理增资和验资(当时的增资还需要办理验资)。于是王×找到×家中介公司,并与该中介公司签了一份协议,协议载明:中介公司负责3个月内将企业的注册资本金增资到2亿元,作为报酬企业应给中介公司50万元报酬,增资完成后企业3天内付报酬款。签协议后1个月左右,中介公司通过借款将公司注册资金增加到2亿元,但在新的载明注册资金为2亿元的营业执照两天,中介公司就通过银行虚构企业对外债务的方式转走了所有增资款。但此时营业执照上注册资金仍为2亿元,王×再次到银行申请贷款,银行审查营业执照和增资验资证明书后就同意了该企业贷出8000万元。但实质上,王×所在的企业虽然营业执照显示注册资金是2亿元,但实际付出的代价只是50万元,50万元还是掉入了代办营业执照的中介公司的口袋,对企业而言,就是空手套白狼。
到了银行借款需要偿还的期限时,由于经营不善,王×和企业根本无法偿还到期债务,王之后找到律师,问律师有什么办法能够规避法律的制裁,律师给王的建议只有一点,就是让王×尽快去自首,因为这属于典型的诈骗,诈骗的对象还是银行。在借款之初,王×就根本没有履行借款合同的能力,这就属于典型诈骗。如果律师这时候还帮他规避法律,那律师就成了诈骗罪的共犯。律师是维护当事人合法权利的,权利前的合法二字尤其重要,静安共和新律师提供的是法律服务,赚的是合法的钱,如果突破了合法的底线,中国的法治就真的会失去良心。企业家也一样,企业家做生意不仅要讲生意的道理,同时也要讲政治,讲诚信讲道德,这才是一个企业能否做大做强的关键。这个案件中还有一个情况必须说明,那就是关于这个中介公司的法律风险。
中介公司其实就是代办公司,首先必须明确代办公司的代办营业执照行为可以是合法的,比如该公司只负责代办增资的程序,增资款是由企业出那就是没有任何法律问题的。但一旦代办公司是提供高额垫资并收取报酬,之后通过虚构债务抽逃注册资金,只要数额较大,就构成刑法上的抽逃注册资金罪。本章讨论的基本是民事上或者说是经营层面上的风险,也就是只是钱的问题,就算是行政处罚也顶多是一种钱的损失,但刑事处罚就不同,一旦被刑事处罚,可以说该企业家的一生就毁了。现在实践中很多企业家也明白这个风险,但总是抱着侥幸心理,觉得现实中公安机关不可能管得太宽,但毫无疑问风险是存在的,一旦上升到违法犯罪层面公安机关是有义务进行管辖的。实践中虽然存在着许多代办营业执照的公司,但是这些公司的×个员工一旦被公安抓住,那企业主也必定遭殃。静安共和新律师例如说公司的债权人因为无法实现债权到法院起诉公司清偿债务,法院一调查就能查到代办公司违法犯罪的线索,法院只要把案件移交给公安机关,公安机关必然要尽力侦查,银行的这个资金往来凭证都是明确的,无法销毁。公安局的经侦大队一旦使用技术手段,马上就能将案件查清楚。因此,企业家必须注意这个问题。上海市律师免费在线咨询
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