上海市婚姻律师事务所 防卫过当如何认定
防卫过当是超过正当防卫必要限度的行为，认定防卫行为是否过当，必须认真地分析判断其防卫行为是否具有防卫过当的特征。
1、从不法侵害的强度方面来认定防卫过当。不法侵害的强度是一个综合系统指标，既要分析不法侵害的手段、缓急、参加人数等，又要分析防卫的地点、手段、后果及主体的体力和心理态度。如果防卫强度明显大于不法侵害强度，这种强度又不是制止不法侵害行为所必须的，即是悬殊的或是完全多余的，这就应认定为防卫过当，应负刑事责任。
2、从正当防卫的时间性上来认定防卫过当。正当防卫的时间性就是要求正当防卫人认清不法侵害的紧迫性，如果防卫人不立即采取防卫行为，就会造成国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权益遭到侵害。
3、从正当防卫保护的法益性质来认定防卫过当。这是认定防卫过当最关键的因素和最重要的认定规则。正当防卫所保护的法益性质，决定着不法侵害行为的性质，从一定程度上决定着正当防卫的强度和时间上的缓急。
防卫过当，是指防卫行为明显超出必要限度，造成重大损害，应当负刑事责任的情形。“防卫过当”是指正当防卫行为超出法定的防卫范围，因而应当承担刑事责任的情形。那麽，防卫过当是否构成故意伤害罪，有何规定呢？
网民咨询：防卫过当的法律规定是什么？
防卫行为可构成故意伤害罪。
根据《中华人民共和国刑法》第二十条规定，为使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利不受不法侵害，而采取阻止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
明显超出必要限度的正当防卫造成重大损害的，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑，致人死亡或因其他特别残忍行为致人重伤致人严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。该法另有规定的，依照其规定。
依照《刑法》第20条第2款，防卫过当应负刑事责任，以正当防卫为前提，但防卫过当与正当防卫有区别。
一是客观上防卫过当的行为，使不法侵害人遭受了重大损失；
二是主观上对其过当后果的罪过，这是防卫过当应当承担刑事责任的依据。正当防卫刑事责任主要是解决正当防卫的定罪量刑问题，正当防卫是否成立，取决于是否具有正当防卫罪的构成要件，因为这是正当防卫刑事责任的唯一依据。按照犯罪构成的一般原则
非法侵害行为超过必要限度造成重大损害的情形极其复杂，应当根据案件的具体事实和情节进行具体分析，确定是减轻处罚还是免除处罚，一般而言，对防卫过当致人轻伤的，不应依法追究刑事责任，有条件的，可以适用缓刑，有条件的，可以免除处罚，但是，应当根据情节轻微不需要判处刑罚的除外。但是，究竟是减轻或免除处罚以及如何减轻处罚，应综合考虑下列因素：
(1)防卫目的，为了保护国家、公共利益和他人的合法权益而采取的防卫措施，应当比为了保护自己的合法权益而采取的惩罚措施轻。
(2)过当程度，将行为的危险程度与防卫的必要程度相比较，即考虑使用其他轻微防卫手段的容易程度，防卫过当造成的损害差距越小，处罚相应地较轻，严重过当，处罚相对较重。
罪过形式，按照过失犯、过错犯、间接故意等罪过形式的先后次序，减轻或者免予处罚的幅度应当是法律上的递减。
权益的均衡性及其性质，比较要侵害的权益和要保护的权益，是否明显有失平衡，保护重大权益的惩罚力度应该比保护较小权益的惩罚力度轻。
(5)考虑侵害者的不正当程度，例如，防卫者采取了严重侵犯的方式，其侵害的利益超过了应保护的利益的正当防卫，并且只有在其他手段相当困难时，才能确认其必然性。
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